ODI備案的必要性及ODI申報(bào)方式分析

目前，中國許多大陸企業(yè)選擇在國外上市，而香港和美國已成為中國企業(yè)家最受歡迎的選擇。隨著市場環(huán)境的客觀變化和大陸企業(yè)的海外上市（一般為紅籌股結(jié)構(gòu)（包括VIE結(jié)構(gòu)))的選擇使得很多人民幣基金也會(huì)選擇在海外投資擬上市的紅籌股結(jié)構(gòu)公司，因此可能會(huì)面臨申請海外直接投資(以下簡稱ODI)審批/備案問題，完成ODI只有通過審批程序，才能直接在海外持股)。ODI政府審批(審批/備案)是中國企業(yè)海外直接投資的基礎(chǔ)工作)。

01

2020年海外直接投資數(shù)據(jù)

據(jù)商務(wù)部、外匯局統(tǒng)計(jì)，2020年中國直接投資9169.7億元同比增長3億元.3%（折合1329.同比增長34億美元.3%)。其中，中國境內(nèi)投資者直接投資全球172個(gè)國家和地區(qū)的6790家境外企業(yè)，累計(jì)投資7597.7億元降7億元.4%(折合1101.同比下降5億美元.4%)。

我國對外投資合作保持健康穩(wěn)定發(fā)展，對外貿(mào)易不斷推進(jìn)高質(zhì)量發(fā)展！

02

目前，企業(yè)境外直接投資監(jiān)管結(jié)構(gòu)

目前，中國企業(yè)海外直接投資（ODI）主要監(jiān)管程序?yàn)樯虅?wù)部門、國家發(fā)展和改革委員會(huì)、外匯部門的備案、批準(zhǔn)或登記程序。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，境內(nèi)非國有企業(yè)進(jìn)行海外直接投資或并購交易，需要獲得商務(wù)部門海外投資行為和改革委員會(huì)批準(zhǔn)或備案、銀行外匯登記三個(gè)環(huán)節(jié)（涉及國有資產(chǎn)的企業(yè)也應(yīng)經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)）。企業(yè)為軍工等特殊行業(yè)的，也可以涉及安全管理部門；基金產(chǎn)品當(dāng)遵守QD產(chǎn)品規(guī)則。

不備案的后果是什么？

1、投資者暫停或停止實(shí)施，并給予警告；

二、依法提供融資、擔(dān)保的處罰；

3.外匯進(jìn)出有限。

03

境外投資備案（ODI）申報(bào)方式及要點(diǎn)

目前，大多數(shù)在海外上市或計(jì)劃在海外上市的中國新經(jīng)濟(jì)企業(yè)都采用海外紅籌結(jié)構(gòu)，包括股權(quán)紅籌結(jié)構(gòu)和VIE結(jié)構(gòu)。在海外紅籌股結(jié)構(gòu)下，集團(tuán)的融資主體和擬上市主體一般為在海外開曼群島成立的公司（以下簡稱開曼公司）。通常的海外紅籌股結(jié)構(gòu)如下：

根據(jù)海外投資規(guī)定，上圖海外紅籌股結(jié)構(gòu)中的開曼公司是中國法律下的海外企業(yè)。國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者持有開曼公司的股權(quán)將被視為海外投資行為，必須通過ODI審批。根據(jù)瑞豐德永的最新經(jīng)營經(jīng)驗(yàn)和實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者在投資境外紅籌架構(gòu)項(xiàng)目時(shí)，ODI審批有三種常見的申報(bào)方式:

01

獨(dú)立申報(bào)

單個(gè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者投資境外公司的，應(yīng)當(dāng)向注冊地省級(jí)境外投資主管部門海、天津等自由貿(mào)易區(qū)）ODI審批可由自貿(mào)區(qū)有關(guān)境外投資主管部門辦理ODI申請審批。

獨(dú)立申報(bào)方式中，單個(gè)境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者作為申請人，其自身須滿足ODI審批條件并向主管部門提供申請材料；最近ODI審批主管部門重點(diǎn)關(guān)注以下問題：

a. 境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者資金來源的真實(shí)性和合規(guī)性，如要求境內(nèi)機(jī)構(gòu)提交經(jīng)審計(jì)的最新財(cái)務(wù)報(bào)表和自有資金證明；

b. 國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者穿透后的自然人持股；

c. 境外投資的真實(shí)性，如國內(nèi)機(jī)構(gòu)境外投資的真實(shí)性承諾書、前期工作的實(shí)施情況說明、盡職調(diào)查報(bào)告、可行性研究報(bào)告等。

02

共同申報(bào)

如果兩個(gè)以上的國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者計(jì)劃共同投資同一海外公司，持股比例或投資金額較大的投資者應(yīng)在取得其他國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的申請材料后，共同向省級(jí)海外投資主管部門提出申請ODI審批申請，其他境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者不需要在各自注冊地省級(jí)境外投資主管部門另行申請ODI審批。

在共同申報(bào)方式中，需要注意以下三點(diǎn)：

a. 國家發(fā)展和改革委員會(huì)和商務(wù)委員會(huì)對主要申請人的判斷標(biāo)準(zhǔn)存在一定的差異。但在目前的實(shí)踐中，海外投資主管部門一般傾向于以持股比例較大的投資者為主要申請人（具體以當(dāng)時(shí)海外投資主管部門的認(rèn)定為準(zhǔn)）。

b. 所有共同申報(bào)的國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者都必須滿足要求ODI審批條件；

c. 各境內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者聯(lián)合申報(bào)中的投資路徑可能不一致，即國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者可以直接持有境外企業(yè)股份，也可以通過境外設(shè)立或控制的實(shí)體間接持有境外企業(yè)股份。

03

聯(lián)合申報(bào)

例如，兩名以上國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者在中國共同設(shè)立有限合伙企業(yè)或有限責(zé)任公司（以下簡稱聯(lián)合）ODI以此類聯(lián)合申報(bào)主體)ODI申報(bào)主體向主管部門提交報(bào)告ODI審批。

在聯(lián)合申報(bào)方式中，需要注意以下兩點(diǎn)：

聯(lián)合申報(bào)中的聯(lián)合申報(bào)ODI申請人必須滿足ODI此外，聯(lián)合審批條件ODI申請人還必須滿足近期的需要ODI審批主管部門重點(diǎn)關(guān)注國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者資金來源的真實(shí)性和合規(guī)性、國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者滲透后的自然人持股、海外投資的真實(shí)性等要求。ODI上述申報(bào)主體不能滿足上述要求ODI審批條件和要求的，主管部門可以作為聯(lián)合，穿透國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者的要求ODI申請人的合伙人或股東應(yīng)當(dāng)滿足上述要求ODI如果任何國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者不符合審批條件和要求ODI審批條件或要求可能會(huì)影響整個(gè)聯(lián)合申報(bào)的時(shí)間表和可行性。

聯(lián)合ODI目前，申請人有兩種類型：公司和有限合伙。ODI考慮到審批的難度，我們注意到公司類型的聯(lián)合ODI申報(bào)主體ODI審批難度相對低于有限合伙類型；但在實(shí)踐中，主管部門仍在接受和批準(zhǔn)有限合伙類型的投資者提交的投資者ODI審批申請。此外，從稅負(fù)的角度來看，對于國內(nèi)機(jī)構(gòu)投資者來說，未來公司類型的聯(lián)合ODI申請人在獲得境外退出收入時(shí)，可能會(huì)比有限合伙類型的聯(lián)合申請人更多ODI申報(bào)人取得相關(guān)收入時(shí)，需繳納更多的企業(yè)所得稅。